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试析我国反垄断法实施现状研究


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提问于:2015-12-17 4:24:03

  论文摘要 反垄断法素有“经济大宪章”之称,在中国实施已逾七年,其间不论立法还是司法都取得了不小的进步,也对市场竞争秩序的规制起到一定的积极作用。然而这种作用却难掩其在我国经济生活中的尴尬地位,面对政府主导式的反竞争行为,当前的反垄断法仍然实施乏力,其症结并非技术性因素,而是社会变迁所凸显的体制和文化难题。中国当前亟需积极引入“竞争推进”之理念和措施,以扫除残余的身份观念,构建政府和社会层面的竞争认同,最终引导市场经济体制的渐进式变革。

  论文关键词 反垄断法 竞争 市场经济 行政垄断

  一、我国反垄断法实施的现状分析

  我国于二十世纪七八十年代开始推行经济体制改革,逐步打破计划经济束缚,引入开放、自由的市场经济理念,至今已推行三十余年,旧体制影子正在逐步褪去,新的市场经济体制正在逐步形成,随着改革的进一步深化,市场机制在经济生活中的主导作用还将得到进一步加强,保证良好的竞争秩序和环境对经济的发展和建设具有十分重要的意义。经济体制的不断改革和发展也对法律制度的建设提出了更高的要求,但反观我国的反垄断法,无论从立法还是执法角度都存在着一些缺憾,难以应对新形势下涌现的一些突出问题,虽然法律本身确有滞后性,但自2008年8月正式实施至今已有七年历史的反垄断法无论从经济社会的需求还是自身制度建设来看都却有完善的必要了。
  首先,我国反垄断法于2007年制定完成,距今已八年有余,期间仅有作为反垄断执法机构的发改委和国家工商总局曾出台过几个部门规章和一个最高院的司法解释,从整个反垄断法律制度来说,仍有过于框架化,概念比较模糊,缺乏可操作性等特点,执行力也较弱。在司法实施层面,仅有2012年出台的一个司法解释对反垄断民事诉讼作出过部分规定,而行政诉讼还没有实质性的举动和突破。而且在已经判决的案件中,仅有一起原告胜诉的案例(即华为公司与美国某公司的垄断纠纷案)。虽然从世界反垄断立法来说,其条文确有原则性、概括性的特点,但这是建立在成熟的市场经济和法治条件下的(在这个前提下,反垄断法所倡导的竞争理念深入人心,执法层面遇到的阻碍也会相对较小),我国属于典型的大陆法系国家,成文法的是司法活动的唯一准绳,立法模糊很容易导致执法者的无所适从,进而导致执法不力。虽然这样立法是基于我国经济发展水平的现实状况,但这种留白必然导致难以对随着改革的进一步深化而不断涌现的新问题进行有效规制,更难以为经济体制的改革和发展保驾护航。
  其次,在执行、实施方面的乏力更长期受到学界和社会所诟病。在反垄断法颁布的前几年,执法机构几乎可以说是没什么“动作”,虽然近几年反垄断执法机构开始将手伸向一些大型企业和集团,如茅台、五粮液价格垄断案,但事实上学界却对此案的处理表示很不理解,因为茅台和五粮液虽然在高档白酒市场占有相当的份额,但其属于奢侈品,如果硬要说其在白酒行业形成了垄断未免有些牵强,因为对于普通老百姓来说可以选择的白酒还有很多,而此类高档白酒与老百姓的日常生活并无多大联系,发改委缘何偏偏“选择”它们,却对目前中国反垄断最迫切的领域,特别是一些关系民生的行业,如“两桶油”、电信、银行等民众关心行业的垄断“无动于衷”?
  最后,随着科技的进步,我国经济生活中的垄断出现了一些新的动向。比较典型的,是伴随知识经济时代而来的大量因滥用知识产权排除和限制竞争的案件,如何处理好反垄断法和知识产权法之间的关系,划定权利行使的边界,既保障权力的充分行使,又防止权力滥用,是当前反垄断法亟需解决的问题。同样的,互联网行业的急剧扩张使其在经济生活中的比重也不断加大,对其进行规制固然必要,但问题在于互联网行业不同于传统行业,一些传统经济的规制标准运用到互联网经济上并不能真正达到反垄断目的,而具有说明力的标准是什么即是需要我们思考的问题,如对于互联网市场的区域划分以及划分同一个市场就存在较大难度。
  综上,还包括经济全球化的今天,如何在国际贸易与经济交流中充分发挥反垄断法的作用,等等这些反垄断领域所面临的棘手的新问题,都需要立法者对现阶段的垄断现象做更深一步的了解,找到解决问题的对策,并对我国反垄断法进行相应的调整。

  二、中美反垄断法对比研究

  这里必须要谈及的是美国,它不仅是垄断和反垄断的发源地,而且其反垄断法也具有相当的辐射效应,对世界各国在反垄断制度构建方面的影响非常深远。从制定至今,美国的反垄断法运行已逾百年,现代国家的反垄断立法多少都会与美国反垄断法有一些渊源。美国反垄断法基本框架是由1890年的谢尔曼法,1914年克莱顿法和联邦贸易委员会法,以及与这些法律相配套和相关联的特别法律以及大量的反托拉斯判例构成的。纵观这些法律和判例不难看出,美国的反垄断法律其实是相当抽象的,其内容多为一些原则性的或是立法精神性质的陈述,对于许多程序上的与具体操作环节的标准和规则规定得并不明确,但鉴于其普通法系的传统,法官的自身素质和经济素养普遍较高,在案件的处理和法律的完善上占有至关重要的地位,事实上反垄断法的完善很大程度上是法院通过历年来不断对许多疑难案件的反复争论和推敲而逐渐完成的,即便是这样,反垄断法的许多方面的规定仍旧不是十分明朗,例如在微软案件中社会各界就对相关市场的边界划定展开了激烈的争论,因为这种边界的划定本来就很难找到一个服众的标准。而且,随着科技的迅速发展和新思维的不断涌现,现在商业创新不断呈现出“跨界”、“混搭”的多元化的趋势,传统的划界标准很快就会被时代所淘汰,行业间的分界也越来越模糊,因此想要给各行业划定一个明晰和“一劳永逸”的界限无疑是相当艰难的,即使是在反垄断法施行了百余年的拥有成熟市场经济体制的美国,也仍还是一个仁者见仁智者见智的问题。其实,通过美国的例证可以看到,像相关市场边界的划定、执法程序的细化等等,这种技术层面上的问题并不会对反垄断法的运行造成多大的阻碍,而且,也可以通过不断实践摸索而得到完善。但不得不提的是我国并不是普通法系国家,法官造法的优势在我国并不存在,反垄断法一旦制定出来,所有执法机关都必须严格依照它的规定执行,但我们的法律也不是一成不变的,它仍有一套属于自己的进步与更替的体制,运用好这一体制不断对反垄断法进行探索,做出与时俱进的调整也是可行的,甚至于提高司法实践经验在法律发展中的重要促进作用,汲取普通法系国家体制中的有益之处也未尝不可。<=>   



  三、探讨反垄断法存在问题的解决之道

  其实不难看出,上述那些反垄断所面临的新问题多来源于制度建设本身,仅针对反垄断的某一个领域,这是任何法律制度在施行七年之久后都无法避免的滞后性,是可以通过法典的补充和完善来解决的,而真正难以撼动的,也是最为民众所关心的是那些具有行政性质的国有企业的垄断、与民生息息相关的行业的垄断。拿银行业来说,近年来我国有意逐步放开利率管制,松动银行业市场准入限制,目的就是要引入竞争机制,改变银行业市场的垄断局面。这可以说是反垄断工作取得的一大进步,但却不是通过反垄断法的严格实施,而是通过宏观经济调控政策来实现的,这里我们并不是说一定要以法律规制或法律执行的方式达到反垄断的效果,“不管黑猫白猫,抓到耗子就是好猫”,而且这也是对我国银行业市场最有效率的途径。但为什么呢?专门规制垄断行为的反垄断法缘何不是解决这一问题的最有效率的途径?虽然这个例子中的政策是具有积极意义的,但却可从中窥探出我国经济生活一个突出问题——长期计划经济形成的思维定式。
  由于我国的市场机制并不成熟,政府的职能替代了一部分市场机能,形成了一种以政府的产业政策为主导并伴随强势政府干预的经济发展模式,这种模式导致反垄断法等经济法规始终都得不到应有的重视,而且由于我国产业政策多以经济赶超为目标,并以国有企业为主要政策载体,而这些企业的行为通常又不在反垄断法的调整范围之内。在这种境况下,期待仅凭一部反垄断法和一些相关经济法律就能打破这种因历史遗留问题而造成的长期性的国家垄断或者是行政垄断的想法是不现实的,尤其是考虑到我国是从半封建半殖民主义社会直接跳跃到社会主义社会,虽然可以运用自身的主观能动性选择将自己过渡到更为先进的社会形态中去,但经济基础的发展却是不为人的意志所转移的,这种跨越人类社会历史发展形态的过程必然会十分漫长,期间也会遇到更多变数,基于我国中庸的文化传统,只会选择较为保守和温和的变革之路(历史经验也告诉我们,苏联的“休克疗法”在我国是不可行的)。如此一来就不得不忍受长期与旧体制斗争的过程,这一过程中我们不得不承认、尊重甚至有时需要顺应这种旧意识形态指导下的游戏规则。但是,这并不是说这种重政策调整而轻法律规制的方式是合理的,事实上它与市场经济和法治社会所倡导的具有“形式理性”法律制度和社会文化是相违背的,而且在某种程度上影射着法治对于旧的意识形态的妥协和退让,因此从市场经济建设的长远角度来说是不可取的,因为市场经济内在的要求法制作为规范和调整社会生活的主要规则。当然即使是市场经济体制下仍然会有政府的干预和大量的经济政策,这里不是说所有经济事务都必须只能由法律来调整,而是指所有的经济活动,包括政府对于经济的干预和经济政策的制定(政府也是经济生活的主体)都需要建立在一个理性的法律制度框架内,不是随意的,而是通过严格的法定程序,并与市场经济和法治社会价值理念相协调一致的决策。我们想要看到的是法律的实践价值的体现,而不是教条的,以市场经济建设的名义将法律制定出来,然后再束之高阁。

  四、结语

  市场经济不单是一种经济模式,而是与一个社会的整体结构相联系的。要建立社会主义市场经济,不仅要致力于把经济搞活,还要注意如何搞活,观念的扭转对于发展的长期性十分重要。在我国近年来的经济体制改革中,不难发现政府放权和开放自由市场的决心,但我们也希望能够在其中看到更多的法治的力量的作用,这也是市场经济的内在要求。<=>    



YQX_娟娟
YQX_娟娟
新手上路
回答于:2015-12-17 4:24:04

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